先实际履行合同后招标|合同法律风险与合规管理

“先实际履行合同后招标”及其潜在问题？

随着我国市场经济的快速发展府采购项目的不断增加，“先实际履行合同后招标”的现象逐渐在实践中显现。这种模式是指在项目实施前未经过正式招标程序，而直接与特定主体签订合同并开始履行，随后才进行补标或虚假招标的行为。这一做法表面上看似提高了效率，实则隐藏着严重的法律风险和合规问题。

从法律角度来看，“先实际履行合同后招标”违背了《中华人民共和国政府采购法》《中华人民共和国招标投标法》等相关法律规定。根据《招标投标法》，依法应当招标的项目必须通过公开或邀请招标的方式选择中标人，任何规避招标的行为都是不被允许的。这种“先上车再补票”的做法不仅可能导致合同无效，还可能引发行政责任甚至刑事责任。

从实务操作的角度来看，“先实际履行合同后招标”还可能引发以下问题：

先实际履行合同后招标|合同法律风险与合规管理 图1

1. 公平竞争受损：未经过公开招标程序，其他潜在投标人被排除在外，破坏了市场公平竞争秩序。

2. 法律风险增加：一旦被相关部门查处，相关单位和个人可能面临罚款、行政处罚甚至刑事责任。

3. 合规管理失控：企业内部的合同管理和风险管理机制未能有效运转，可能导致长期性隐患。

在实际操作中，企业和相关主体必须严格遵守招标投标法的相关规定，避免“先实际履行合同后招标”的不当行为。

法律分析：“先实际履行合同后招标”的法律后果

1. 合同的效力问题

根据《中华人民共和国合同法》第五十二条，以合法形式掩盖非法目的的合同无效。“先实际履行合同后招标”往往是为了规避招标程序而采取的手段，这种行为本身具有违法性，因此其签订的合同可能被认定为无效。

2. 行政责任

依据《政府采购法》第七十七条和《招标投标法》第四十九条，规避招标的行为将面临以下行政责任：

- 责令限期改正；

先实际履行合同后招标|合同法律风险与合规管理 图2

- 处以项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款；

- 对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。

3. 刑事责任

在些情节严重的情况下，“先实际履行合同后招标”可能构成刑法中的相关犯罪。

- 串通投标罪（《中华人民共和国刑法》第二百二十三条）：招标人与投标人相互勾结，损害国家利益的，处三年以下有期徒刑或拘役，并处罚金。

- 滥用职权罪：国家机关工作人员徇私舞弊，情节严重的，可能构成滥用职权罪。

4. 民事责任

除前述法律后果外，“先实际履行合同后招标”还可能导致民事赔偿责任。因无效合同产生的损失，受损方可以通过民事诉讼要求赔偿。

实务启示：“先实际履行合同后招标”的防范与应对

为了规避“先实际履行合同后招标”的法律风险，企业和相关主体应当从以下几个方面着手：

1. 建立健全内控制度

企业应制定严格的内部管理制度，明确规定招投标程序的适用范围和操作流程。在项目启动阶段，必须明确是否需要进行招标，并确保所有环节符合法律规定。

2. 加强合规培训

对企业的管理人员和相关人员进行定期法律法规培训，尤其是针对《招标投标法》和《政府采购法》的相关规定，确保全员了解“先实际履行合同后招标”的法律风险。

3. 严格审查项目流程

在项目实施前，必须对是否需要招标进行充分评估。对于依法应当招标的项目，坚决避免任何形式的规避行为。可以聘请外部法律顾问或专业机构协助评审，确保程序合规。

4. 应急预案与补救措施

如果因特殊原因确需在招标前开展部分工作，应当提前向相关部门申请批准，并采取书面确认等方式记录特殊情况，以降低法律风险。

5. 及时应对法律风险

如果已经发生“先实际履行合同后招标”的行为，应当立即停止并寻求专业法律帮助，通过补标或重新招标等方式尽量挽回损失，避免进一步扩大负面影响。

合规为本，效率与法治并重

“先实际履行合同后招标”虽然能够在短期内提高项目推进效率，但其带来的法律风险和经济损失往往远高于短期收益。在市场经济日益规范的今天，企业和相关主体必须树立合规意识，严格遵守法律法规，在确保程序合法的前提下追求效率提升。

正如《中华人民共和国政府采购法》所明确的，“法定职责必须为”，任何企图规避法律规定的行为都将付出沉重代价。只有坚持法治原则，才能实现真正的可持续发展。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）