未进行招标合同的效力问题|法律分析与实践

在现代商业活动中，招投标制度作为一种公平、公正、透明的交易方式，被广泛应用于工程建设、政府采购、大型项目承包等领域。招投标过程不仅是选择伙伴的重要环节，更是确保交易合法性和规避法律风险的关键程序。在实际操作中，由于各种原因，部分项目未能按照法定程序进行招标，由此产生的合同效力问题便引发了广泛的讨论和争议。结合相关法律法规及司法实践，系统分析未进行招标情况下签订的合同效力，并探讨其对各方主体可能产生的法律后果。

未进行招标合同的基本概念

“未进行招标”，是指在应当适用招投标程序的情况下，发包方或采购方未通过发布招标公告、组织投标活动等法定程序，直接与承包方或供应商签订合同的行为。这种行为的后果取决于项目本身的性质以及是否存在其他违法因素。

未进行招标合同的效力问题|法律分析与实践 图1

未进行招标合同的效力分析

根据《中华人民共和国招标投标法》（以下简称“《招标投标法》”）的规定，大型基础设施建设、公用事业工程等涉及社会公共利益和公众安全的项目必须依法进行招标。这些项目具有高度的社会性和公益性，国家通过立法强制性地要求其采用公开竞争的方式确定中标人。

在实际司法实践中，法院通常会严格按照法律的强制性规定来判断未招标的合同效力。如果一项目属于《招标投标法》第三条规定的“应当招标”范围，则未经招标签订的合同会被认定为无效。这样的符合发布的多个指导案例的精神，

指导案例X号：未经招标直接发包的行为违反了《招标投标法》，且损害了其他潜在投标人的公平竞争机会，因此双方所签承包合同无效；

指导案例Y号：政府部门未履行招标程序与施工企业签订工程合同，法院判决该合同自始无效。

需要注意的是，并非所有未进行招标的合同都是当然无效。如果项目属于法律规定“可以不招标”的情形，则不会必然导致合同无效。《招标投标法》第六条列举了五种可不进行招标的情形：涉及国家安全、抢险救灾、利用扶贫资金实行以工代赈等特殊情况。些小额工程或不涉及公众利益的小型项目也可能在特定条件下免于招标。

未进行招标的法律后果

当法院确认份合同因未招标而无效后，合同双方应当承担相应的法律后果：

1. 财产返还：根据《中华人民共和国民法典》第157条（原《合同法》第58条）的规定，合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。

2. 损害赔偿责任：有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失。在实践中，发包方或采购方通常需要证明自己已经履行了必要的审查义务，避免被认定为存在主要过错而承担全部赔偿责任。

3. 行政责任和刑事责任：如果未招标行为违反了《招标投标法》及相关配套法规的规定，并且情节严重，则相关责任人员可能面临行政处罚乃至刑事责任。《刑法修正案（十一）》加重了对串通招投标犯罪的处罚力度，明确规定情节严重的可处十年以下有期徒刑。

未进行招标合同的防范对策

为了避免因未进行招标导致的法律风险，建议从以下几个方面着手：

未进行招标合同的效力问题|法律分析与实践 图2

1. 严格依法审查项目的性质：在项目启动初期，必须由专业人员准确判断项目是否属于“必须招标”或“可以不招标”的范围。这一过程需要结合《招标投标法》及其实施条例的相关规定，并参考地方性法规和规章的具体要求。

2. 建立健全内部审核机制：对于确需招标的项目，在制定招标方案时应当严格按照法定程序操作，包括编制招标文件、发布招标公告、组织资格审查等环节。建议引入法律顾问或专业律师进行全程监督，确保所有程序的合法合规性。

3. 加强风险管理培训：对于负责项目管理的相关人员，应定期开展招投标法律法规及实务操作的培训，提升其法律意识和风险防范能力。

4. 建立应急预案机制：在实际操作中，如果因客观原因确实无法进行招标，则必须及时向相关监管部门申请豁免，并按照审批意见处理后续事宜。

未进行招标签订合同的行为可能引发多重法律后果，给企业或机构带来巨大的经济损失和声誉损害。在日常商业活动中必须严格遵守招投标相关的法律法规，确保所有交易行为的合法性。企业应当建立健全内部管理机制，通过强化法律合规意识、完善风险预警系统等措施，在源头上预防因未招标导致的各种法律纠纷。

司法实践中，法院在判断合同效力时会综合考虑项目的性质、具体情节以及当事人的过失程度等因素，作出公正裁决。而广大市场主体只有始终秉持依法经营的理念，才能有效规避法律风险，实现持续稳健发展。

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