未招标施工合同效力|建设工程领域合规与风险防范

在建设工程领域，施工合同的签订和履行一直是备受关注的重点问题。“未招标施工合同效力”这一议题更是涉及法律、经济、管理等多重维度，具有高度的实践性和理论性。特别是在我国《招标投标法》及相关法律法规框架下，未招标施工合同的有效性直接关系到建设单位、施工单位以及相关利益方的合法权益保障和风险防控。从概念解析、效力认定规则、风险防范路径等多个层面进行系统阐述，并结合实际案例深入分析。

未招标施工合同的概念与法律背景

“未招标施工合同”，是指在建设工程活动中，建设单位与施工单位之间就工程项目的施工内容、权利义务关系等事项达成合意，但未经过招标投标程序签订的书面或口头协议。根据《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》）以及《中华人民共和国招标投标法实施条例》的规定，依法必须招标的建筑工程项目，建设单位应当依法进行招标后方可签订施工合同。

虽然未招标施工合同在形式上存在一定的合规瑕疵，但其并不当然无效。根据具体项目的性质、规模以及双方当事人的意思表示，可能会影响合同的效力状态。这就要求我们在判断此类合必须结合具体法律规定和实际案情进行综合分析。

未招标施工合同效力|建设工程领域合规与风险防范 图1

未招标施工合同效力的认定规则

1. 依法必须招标项目

未招标施工合同效力|建设工程领域合规与风险防范 图2

根据《招标投标法》第三条的规定，下列范围的建设项目必须进行招标：

- 大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；

- 全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目；

- 使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。

对于以上列举的范围内的项目，如果建设单位未依法进行招标而直接与施工单位签订施工合同，则该合同可能被认定为无效。具体而言：

（1）若中标人确定前已经签订的施工合同，且最终中标人未能获得中标资格，则该合同自始无效；

（2）若在中标人确定后建设单位与非中标人签订合同，则该行为构成对招标投标法的违反，相关合同应当被认定为无效。

2. 非必须招标项目

对于不属于《招标投标法》第三条规制范畴的小型工程项目或者特定条件下的紧急工程，允许不进行招标而直接发包。此时，只要双方意思表示真实、内容合法合规，则未招标施工合同具有法律效力。

3. 合同效力的补正规则

根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，在某些特殊情况下，即使未招标的施工合同存在一定的程序瑕疵，但只要具备以下要件：施工成果已经验收合格并交付使用、发包方不存在恶意规避招标的情形，则可以通过补正方式使合同效力得到认可。

未招标施工合同的主要法律风险

1. 行政违法风险

根据《中华人民共和国行政处罚法》及住建部相关规章的规定，对依法必须招标而未招标的建设单位和施工单位，相关部门可以依法进行调查并作出罚款、没收违法所得等行政处罚。这不仅会给企业造成直接的经济损失，还会影响企业的市场信用评级。

2. 民事法律风险

在司法实践中，由于未招标施工合同可能被认定为无效，导致已经完成的工程量无法获得相应的工程款支付。即使能够通过补正程序确认合同效力，也会因为存在履行瑕疵而面临额外的争议和纠纷。

3. 刑事责任风险

在极少数情节严重的情况下，如建设单位或施工单位恶意串通、以谋取不正当利益为目的规避招标，则可能构成《中华人民共和国刑法》中的相关犯罪（如串通投标罪），相关人员将承担相应的刑事责任。

防范未招标施工合同效力争议的对策建议

1. 建立健全内部审核机制

建设单位应当在项目规划阶段就建立完善的法律审查和决策流程，确保所有工程项目均符合《招标投标法》及相关法规的要求。对于确实属于依法必须招标范畴的项目，要严格按照法定程序进行；对于符合条件可以不招标的项目，则需保留充分的证据材料以备可能的争议。

2. 加强合同管理

施工合同应当由专业的法律人员参与起和审核工作，确保其内容符合法律规定的明确双方的权利义务。特别是在未招标的情况下，合同中应当对工程概况、计价方式、付款时间节点等关键事项作出明确约定，避免因表述不清引发争议。

3. 强化过程监督

建设单位应当建立全过程的监督机制，在项目的各个阶段就可能存在的法律风险进行动态评估和管理。特别是在施工过程中发现未招标的情形时，应及时采取补救措施而不是放任事态发展。

4. 注重证据收集与保存

在实际操作中，建设单位与施工单位应高度重视相关证据材料的收集和保存工作。这包括但不限于项目立项文件、会议纪要、现场签证单据等能够证明双方真实意思表示的资料。

典型案例评析

2018年某城市轨道建设项目，建设单位未经招标直接与A公司签订施工合同后又与中标人B公司另行签订合同。法院认定该未招标协议无效，并判令建设单位向A公司承担相应的赔偿责任。

评析：

此案明确体现了依法必须招标项目中未招标合同的无效性。也提醒我们在司法实践中对补正制度的适用应当持审慎态度，只有在确凿证据证明施工成果已实际完成并符合要求的情况下，才应允许当事人通过补签订合同的方式确认效力。

随着我国建筑市场环境的不断优化和法律法规体系的日益完善，“未招标施工合同”的法律风险防范已成为建设单位和施工单位不可忽视的重要课题。只有建立健全内部合规机制，在项目规划、实施和验收等各环节严格遵守法律规定，才能最大限度地降低相关的法律风险，实现企业的可持续发展。

未来的发展趋势表明，《招标投标法》及其配套法规将会进一步完善，相关监管部门的执法力度也将持续加大。这就要求我们不仅要关注合同签订的形式合规性，更要注重实质合规性的把握，这样才能在复杂的法律环境下确保建设工程领域的健康发展。

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）